某單位一辦公設(shè)備公開招標(biāo)項目，因市場上該類供應(yīng)商數(shù)量眾多，采購代理機(jī)構(gòu)同采購人商議后，決定實施資格預(yù)審。依法發(fā)布資格預(yù)審公告后，12家供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)提交了資格預(yù)審申請文件，8家通過資格預(yù)審。其中，A公司因未按要求提供某項具體證明材料而未通過資格預(yù)審（A公司負(fù)責(zé)人事后稱，自身是滿足該項目資格預(yù)審要求的，只因一份材料在準(zhǔn)備過程中因工作人員疏忽而出現(xiàn)偏差）。

在投標(biāo)截止時間前，8家通過資格預(yù)審的供應(yīng)商均提交了投標(biāo)文件。A公司也向采購代理機(jī)構(gòu)購買了招標(biāo)文件并編制了投標(biāo)文件。但A公司在向采購代理機(jī)構(gòu)提交投標(biāo)文件時，被采購代理機(jī)構(gòu)工作人員拒收。

A公司遂向采購代理機(jī)構(gòu)提起質(zhì)疑，稱87號令第三十三條只規(guī)定了兩種拒收投標(biāo)人投標(biāo)文件的情形，即逾期送達(dá)和未按規(guī)定密封，而資格預(yù)審不通過供應(yīng)商提交的投標(biāo)文件，不是87號令拒收投標(biāo)文件的兩種法定情形之一，因此自己的投標(biāo)文件不應(yīng)當(dāng)被拒收。

采購代理機(jī)構(gòu)則認(rèn)為，A公司未通過前期的資格預(yù)審，不具有投標(biāo)資格，因此不能接收其投標(biāo)文件。

對采購代理機(jī)構(gòu)的質(zhì)疑答復(fù)不滿，A公司又向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。

問題引出

1.未通過資格預(yù)審供應(yīng)商提交的投標(biāo)文件是法定拒收情形嗎？

2.該如何理解87號令只規(guī)定了兩種拒收投標(biāo)文件的情形？

專家點(diǎn)評

近段時間，在與業(yè)界人士就87號令相關(guān)條款進(jìn)行交流探討時了解到這樣一個情況，就是部分一線同行對于87號令第三十三條的規(guī)定有“看法”，認(rèn)為該條款有漏洞，只規(guī)定了兩種拒收投標(biāo)人投標(biāo)文件的法定情形，即“逾期送達(dá)或者未按照招標(biāo)文件要求進(jìn)行密封的”，而漏掉了未通過資格預(yù)審的供應(yīng)商所提供的投標(biāo)文件也應(yīng)當(dāng)拒收的這種情形，這給實踐中采購代理機(jī)構(gòu)或是采購人拒收資格預(yù)審未通過投標(biāo)人的投標(biāo)文件時制造了困惑和潛在風(fēng)險。實際情況真是這樣嗎？我們在此做下分析和論斷。

其實，僅憑實踐經(jīng)驗和對相關(guān)法律法規(guī)精神的理解，我們就不難判斷，未通過資格預(yù)審的供應(yīng)商所提交的投標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)是被拒收的，正如本案例中采購代理機(jī)構(gòu)也拒收了A公司的投標(biāo)文件。

但是，87號令在此確實只明文規(guī)定了兩種拒收情形，沒有資格預(yù)審不通過供應(yīng)商提交的投標(biāo)文件這種情形。因此，實踐中一些操作人員在拒收資格預(yù)審未通過供應(yīng)商的投標(biāo)文件時不免有顧慮：拒收有依據(jù)嗎？被質(zhì)疑投訴怎么辦？

在此，我們首先要鄭重明確，本案例中采購代理機(jī)構(gòu)拒收A公司的投標(biāo)文件是有依據(jù)的！不必?fù)?dān)心被質(zhì)疑投訴。接下來，我們就為實踐中拒收資格審查未通過供應(yīng)商提交的投標(biāo)文件的做法作兩方面的依據(jù)分析。

拒收資格預(yù)審不通過供應(yīng)商投標(biāo)文件——兩大依據(jù)

依據(jù)一：《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十六條第二款：“未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件，以及逾期送達(dá)或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。”

對于這一條依據(jù)，湖北省漢川市公共資源交易監(jiān)督管理局倪劍龍認(rèn)為，對于政府采購招標(biāo)投標(biāo)活動來說，招投標(biāo)法系是一般法，所有的政府采購招投標(biāo)活動均應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的一般條款，當(dāng)政府采購相關(guān)法規(guī)沒有明確規(guī)定的時候，應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例。

也即在政府采購招投標(biāo)活動中，資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商所提交的投標(biāo)文件也屬于法定拒收情形。

因此，本案例中采購代理機(jī)構(gòu)拒收A公司投標(biāo)文件的做法，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十六條第二款的規(guī)定，是合法合規(guī)的，相關(guān)方在處理質(zhì)疑投訴時，完全可以據(jù)此作出答復(fù)處理。

依據(jù)二：87號令第十八條第二款：“公開招標(biāo)進(jìn)行資格預(yù)審的，招標(biāo)公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供。”

從87號令上述條款中“招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供”的規(guī)定可以看出，如果政府采購招標(biāo)項目實施資格預(yù)審的，前期資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商，應(yīng)當(dāng)是沒有獲取招標(biāo)文件資格的（所以可以認(rèn)定，本案例中采購代理機(jī)構(gòu)向A公司提供了招標(biāo)文件的做法是不當(dāng)?shù)模?，也就是沒有投標(biāo)資格，那何來的編制投標(biāo)文件一說？而拒收其投標(biāo)文件就更是無從說起了。

所以，天津市政府采購中心王永鋒認(rèn)為，“資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商遞交投標(biāo)文件”的情況理論上實踐中是不應(yīng)當(dāng)發(fā)生的，即便其提交了投標(biāo)文件，也可認(rèn)定其不具備投標(biāo)資格而拒收其投標(biāo)文件。所以，本案例中采購代理機(jī)構(gòu)也可以依據(jù)這一點(diǎn)拒收A公司的投標(biāo)文件。

如果我們只是單純機(jī)械地理解87號令第三十三條規(guī)定的這兩種拒收投標(biāo)文件的情形，確實會給實踐操作帶來一定的困惑，因此為減少實踐中不必要的爭議和糾紛，更好、更順地實施政府采購活動，有業(yè)界人士建議在資格預(yù)審文件中明確“資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商不能獲取投標(biāo)文件并參與投標(biāo)”的規(guī)定，以徹底打消后期顧慮。

87號令只規(guī)定兩種投標(biāo)文件拒收情形——兩個原因

既然資格預(yù)審未通過的供應(yīng)商所提供的投標(biāo)文件也應(yīng)當(dāng)拒收，那么87號令第三十一條中為什么沒有將這種情形一并列入呢？

對于這個問題，業(yè)內(nèi)專家人士認(rèn)為可以從以下兩個方面或角度來理解。

一是，87號令第三十三條只規(guī)定了采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)拒收逾期送達(dá)的或者是沒有按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件這兩種情形，對此天津市政府采購中心王永鋒認(rèn)為，這跟實踐中這兩種情形不拒收的話最容易引發(fā)不必要的爭議和糾紛有關(guān)，而且一旦引發(fā)這類質(zhì)疑投訴，對于其他供應(yīng)商來說是很不公平的。所以，87號令這一規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)肅政府采購招投標(biāo)紀(jì)律，目的是致力于營造公平競爭的環(huán)境。

二是，通常在政府采購項目中較少有進(jìn)行資格預(yù)審的，而招投標(biāo)的項目進(jìn)行資格預(yù)審的情形則較為普遍，所以在招投標(biāo)法系中將資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商所提交的投標(biāo)文件列為了拒收情形，因此在此次87號令中并未將這種情形列入第三十三條。但是，87號令未明令列入，并不意味著政府采購招投標(biāo)實踐中拒收資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商所提交的投標(biāo)文件就沒有依據(jù)，實踐中可依據(jù)上述兩個依據(jù)來處理此類質(zhì)疑投訴。

法規(guī)鏈接

《政府采購貨物服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號）

第十八條 采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間、地點(diǎn)提供招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件，提供期限自招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告發(fā)布之日起計算不得少于5個工作日。提供期限屆滿后，獲取招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件的潛在投標(biāo)人不足3家的，可以順延提供期限，并予公告。

公開招標(biāo)進(jìn)行資格預(yù)審的，招標(biāo)公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供。

第三十三條 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前，將投標(biāo)文件密封送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)。采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)如實記載投標(biāo)文件的送達(dá)時間和密封情況，簽收保存，并向投標(biāo)人出具簽收回執(zhí)。任何單位和個人不得在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件。

對于逾期送達(dá)或者未按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒收。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》

第三十六條 未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件，以及逾期送達(dá)或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。

招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)如實記載投標(biāo)人投標(biāo)文件的送達(dá)時間和密封情況，并存檔備查。