經(jīng)國務(wù)院同意，市場監(jiān)管總局、國家發(fā)展改革委、財政部、商務(wù)部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《公平競爭審查制度實(shí)施細(xì)則》（國市監(jiān)反壟規(guī)〔2021〕2號，以下簡稱《實(shí)施細(xì)則》）自2021年6月29日起正式實(shí)施，同時廢止《公平競爭審查制度實(shí)施細(xì)則（暫行）》（發(fā)改價監(jiān)〔2017〕1849號）。本文嘗試從三個角度對此規(guī)定加以解讀，希望對您有所幫助。

一、從政府決策層角度看，有權(quán)不可任性

（一）宏觀上，立法有了強(qiáng)規(guī)

1.相關(guān)政策出臺要有“準(zhǔn)生證”

《實(shí)施細(xì)則》第一章總則、第二章審查機(jī)制和程序、第三章審查標(biāo)準(zhǔn)、第四章、例外原則、第六章監(jiān)督與責(zé)任追究對公平競爭審查作出了強(qiáng)制性要求。其中涉及市場主體經(jīng)濟(jì)活動行政法規(guī)、國務(wù)院制定的政策措施，以及政府部門負(fù)責(zé)起草的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，未經(jīng)公平競爭審查的，不得提交審議；政策制定機(jī)關(guān)在制定政策措施時未經(jīng)公平競爭審查的，不得出臺。同時為防止一刀切，在第四章又出臺了例外情形的規(guī)定，有原則，有例外，滿足不同的需求。

 2.例外也有“死亡證”

每一個政策出臺都有其特定的環(huán)境和立法目的，隨著環(huán)境不斷變化，立法目的可能已無法實(shí)現(xiàn)，或者因立法時立法技術(shù)的不成熟或不完善，導(dǎo)致在實(shí)施過程中可能事與愿違，《實(shí)施細(xì)則》第十九條從“績效評價”角度要求逐年評估適用例外規(guī)定的政策措施的實(shí)施效果，形成書面評估報告，對實(shí)施期限到期或者未達(dá)到預(yù)期效果的政策措施，及時停止執(zhí)行或者進(jìn)行調(diào)整，有效防止以上情形發(fā)生。

（二）微觀上：授予經(jīng)營者特許經(jīng)營權(quán)有了緊箍咒

《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定“未經(jīng)公平競爭不得授予經(jīng)營者特許經(jīng)營權(quán)”，包括但不限于在一般競爭性領(lǐng)域?qū)嵤┨卦S經(jīng)營或者以特許經(jīng)營為名增設(shè)行政許可；未明確特許經(jīng)營權(quán)期限或者未經(jīng)法定程序延長特許經(jīng)營權(quán)期限；未依法采取招標(biāo)、競爭性談判等競爭方式，直接將特許經(jīng)營權(quán)授予特定經(jīng)營者；設(shè)置歧視性條件，使經(jīng)營者無法公平參與特許經(jīng)營權(quán)競爭等情形。

二、從政策管理執(zhí)行層角度看，招標(biāo)采購再添負(fù)面清單

繼發(fā)改委（發(fā)改辦法規(guī)〔2019〕862號）規(guī)定了18種在工程招標(biāo)領(lǐng)域的禁止情形，財政部（財庫[2019]38號）規(guī)定了政府采購的10種禁止性行為后，《實(shí)施細(xì)則》再次從以下幾個角度對招標(biāo)采購作出了禁止性規(guī)定。

《實(shí)施細(xì)則》第十四條第三項規(guī)定不得排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地招標(biāo)投標(biāo)活動，包括但不限于：

1.不依法及時、有效、完整地發(fā)布招標(biāo)信息；

2.直接規(guī)定外地經(jīng)營者不能參與本地特定的招標(biāo)投標(biāo)活動；

3.對外地經(jīng)營者設(shè)定歧視性的資質(zhì)資格要求或者評標(biāo)評審標(biāo)準(zhǔn)；

4.將經(jīng)營者在本地區(qū)的業(yè)績、所獲得的獎項榮譽(yù)作為投標(biāo)條件、加分條件、中標(biāo)條件或者用于評價企業(yè)信用等級，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標(biāo)投標(biāo)活動；

5. 沒有法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定依據(jù)，要求經(jīng)營者在本地注冊設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，在本地?fù)碛幸欢ㄞk公面積，在本地繳納社會保險等，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標(biāo)投標(biāo)活動；

6. 通過設(shè)定與招標(biāo)項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)和商務(wù)條件，限制或者變相限制外地經(jīng)營者參加本地招標(biāo)投標(biāo)活動。

需要注意的是，此《實(shí)施細(xì)則》系發(fā)改委和財政部聯(lián)合下發(fā)的，因此對招法體系和政府采購法體系均適用。

同時《實(shí)施細(xì)則》還對于招標(biāo)采購作出了其他禁止性規(guī)定，招標(biāo)人（采購人）、監(jiān)管部門在采購活動中需要引起重視，主要包括：

1.不得設(shè)置不合理或者歧視性的準(zhǔn)入和退出條件包括但不限于5種情形；

2.不得限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，包括但不限于3種情形；

3. 不得設(shè)置沒有法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定依據(jù)的審批或者具有行政審批性質(zhì)的事前備案程序，包括但不限于2種情形；

4. 不得對市場準(zhǔn)入負(fù)面清單以外的行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)等設(shè)置審批程序。

5.不得對外地和進(jìn)口商品、服務(wù)實(shí)行歧視性價格和歧視性補(bǔ)貼政策，包括但不限于2種情形；

6.不得限制外地和進(jìn)口商品、服務(wù)進(jìn)入本地市場或者阻礙本地商品運(yùn)出、服務(wù)輸出，包括但不限于6種情形。

三、從市場主體角度看，中小企業(yè)迎來大利好

（一）第三方電子交易平臺市場放開迎來新希望

電子交易平臺對接非特許經(jīng)營權(quán)（因篇幅受限，將另外撰文專題分析），因此根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，各地公共資源交易監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易中心拒絕對接第三方電子交易平臺屬違法行政，如果該細(xì)則配合優(yōu)化營商環(huán)境相關(guān)政策進(jìn)一步落實(shí)與實(shí)施，第三方電子交易平臺將有望迎來新希望。

（二）咨詢機(jī)構(gòu)再增新業(yè)務(wù)

《實(shí)施細(xì)則》第五章專門對第三方評估作了規(guī)定，這對于咨詢機(jī)構(gòu)是一個大的利好，相關(guān)咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)把握機(jī)遇，擁抱變化，及時分享這份蛋糕。