如何抓住政府采購項目中的實質(zhì)性條款?
在政府采購中,“實質(zhì)性”這個詞出現(xiàn)的頻率很高,比如,我國《政府采購法》第三十六條出現(xiàn)“實質(zhì)響應(yīng)”,第三十八條出現(xiàn)“實質(zhì)性變動”;《政府采購法實施條例》第三十四條、第三十七條出現(xiàn)三處“實質(zhì)性要求”,第七十四條出現(xiàn)“實質(zhì)性內(nèi)容”;《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號)第四十六條、第五十四條、第五十五條、第五十六條、第五十七條出現(xiàn)“實質(zhì)性要求”,第五十條、第五十一條出現(xiàn)“實質(zhì)性內(nèi)容”,第七十一條出現(xiàn)“實質(zhì)性修改”。
那么,上述眾多有關(guān)實質(zhì)性的說法究竟是什么?具有怎樣的效力?哪些實質(zhì)性條款出現(xiàn)頻率最高?應(yīng)當(dāng)如何注意呢?這是每一個政府采購從業(yè)者,不管是負(fù)責(zé)監(jiān)管,還是負(fù)責(zé)執(zhí)行,都應(yīng)當(dāng)研究明白的。
實質(zhì)性條款的法律規(guī)定
《中華人民共和國合同法》第三十條規(guī)定:“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”該法條有二層意思,其一是投標(biāo)文件要與招標(biāo)文件相一致,如果投標(biāo)文件與招標(biāo)文件不一致則該投標(biāo)文件視為投標(biāo)人提出的“招標(biāo)文件”,投標(biāo)人所提供的承諾只能為投標(biāo)人自己所享用;其二是規(guī)定了何為招標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。
實質(zhì)性條款有何效力
政府采購項目實質(zhì)性要求應(yīng)當(dāng)在采購文件中采用特殊標(biāo)識或直接寫明“實質(zhì)性要求/實質(zhì)性條款”等進行明示,任何單位和個人不得臆測采購項目實質(zhì)性要求。
實踐中,有些評審專家超出采購文件明示的政府采購項目的實質(zhì)性要求范圍,作為評定供應(yīng)商投標(biāo)(響應(yīng))文件是否實質(zhì)性響應(yīng)采購文件的依據(jù),這種做法是錯誤的,甚至是違法違規(guī)的。如果采購文件把應(yīng)當(dāng)作為實質(zhì)性要求的內(nèi)容沒有作為實質(zhì)性要求,可能導(dǎo)致政府采購合同履行造成國家利益、社會公共利益等受損,應(yīng)認(rèn)為采購文件具有重大缺陷,按有關(guān)規(guī)定處理。
九條實質(zhì)性條款需注意
一是采購標(biāo)的物
即符合購買的產(chǎn)品內(nèi)容或者符合服務(wù)采購的實際要求。如采購人要買的是打印機、碎紙機,你不能提供錄音筆等;采購人要求服務(wù)的是機關(guān)的辦公區(qū),你響應(yīng)的是職工生活區(qū),這也是與標(biāo)的物不一致的表現(xiàn)。
二是采購數(shù)量
如采購計劃明明要1000臺電腦,投標(biāo)人只提供800臺;又如采購人明確要求服務(wù)所轄市區(qū)、鎮(zhèn)的環(huán)衛(wèi)一體化項目,而投標(biāo)人只響應(yīng)其市區(qū)的環(huán)衛(wèi)服務(wù),或者服務(wù)人數(shù)有差異,都是數(shù)量不清的表現(xiàn)。
三是采購質(zhì)量
包括重要的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、重要的技術(shù)參數(shù)、重要的技術(shù)規(guī)格、重要的物理性能等,一般按87號令第三十一條所規(guī)定的“核心產(chǎn)品”來劃定。如公務(wù)車的發(fā)動機排量和排放標(biāo)準(zhǔn)、IT產(chǎn)品的CPU主要參數(shù)、家具主要板材的材質(zhì)要求、制服面料的紗支密度和色牢度、印刷紙張的克重等。
四是采購價款
根據(jù)87號令第十三條規(guī)定,貨物項目可以設(shè)定中標(biāo)成交貨物的最高限價、服務(wù)項目也可以設(shè)定服務(wù)報酬的最高限價,還包括支付方式和支付周期,如果投標(biāo)文件違反貨物或服務(wù)的最高限價,或者支付方式和支付周期自說自話,這也是與招標(biāo)文件不一致的表現(xiàn)。
五是履行期限
即貨物項目的貨物交付時間,物業(yè)服務(wù)項目的服務(wù)周期。還包含國家規(guī)定的貨物質(zhì)量三包期限,如電器貨物、公務(wù)車等必須按國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局制訂的標(biāo)準(zhǔn)強制執(zhí)行。
六是履行地點
即貨物項目的貨物交付準(zhǔn)確地點,服務(wù)項目的服務(wù)范圍。
七是履行方式
可以是貨物項目的現(xiàn)實交付,指轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有,中標(biāo)人將貨物送達采購人指定的地點交付;也可以擬制交付,指投標(biāo)人將貨物提單、倉單、所有權(quán)證書等交付代替物的交付交付給采購人。如物業(yè)服務(wù)項目的服務(wù)人員每日清掃次數(shù)、門衛(wèi)24小時守護等。
八是違約責(zé)任
包括違約責(zé)任的解決辦法:繼續(xù)強制履行、違約金、損害賠償。
九是解決爭議方法
要按照《合同法》第一百二十八條“合同爭議的解決事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議……”等條款約定解決爭議方法。
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